论商业特许经营合同限制性条款的反垄断审查

为维护特许经营体系的统一性,增强整个特许经营体系的竞争力,特许人在特许经营合同中往往设置一系列限制性条款。搭售、排他性交易、维持转售价格等是特许经营合同中常见的限制性条款,对限制性条款的反垄断审查是特许经营合同有效性判断的重要内容之一。我国反垄断立法应当完善相关规定,为商业特许经营在我国的健康发展创造良好的法治环境。

第26卷第8期Vol．26No．8荆楚理工学院学报

JournalofJingchuUniversityofTechnology2011年8月Aug．2011

论商业特许经营合同限制性条款的反垄断审查

闫

海，姜

丽

（辽宁大学法学院，辽宁沈阳110136）

［摘

要］为维护特许经营体系的统一性，增强整个特许经营体系的竞争力，特许人在特许经营合同中

排他性交易、维持转售价格等是特许经营合同中常见的限制性条款，对限往往设置一系列限制性条款。搭售、

制性条款的反垄断审查是特许经营合同有效性判断的重要内容之一。我国反垄断立法应当完善相关规定，为商业特许经营在我国的健康发展创造良好的法治环境。

［关键词］商业特许经营合同；反垄断法；搭售；排他性交易；限制转售价格

［中图分类号］D922．294［文献标识码］A［文章编号］1008－4657（2011）08－0067－04

一、引言

2007年《商业特许经营管理条例》第3条第

1款规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许人与被特许人分别作为独立的经济实体，特许经营合同是特许经营体系赖以维系的基石。为维护特许经营体系的统一性，增强整个特许经营体系的竞争力，特许人在特许经营合同中规定一系列限制条款。这些限制性条款在外部形式甚至内在实质上都与反垄断法中垄断协议存在一致

《反垄断法》性。2007年缺乏针对特许经营合同的明确规范，对限制性条款的反垄断审查是特许

经营合同有效性判断的重要内容之一。我们认为，针对特许经营合同限制性条款，反垄断立法应

相关限制性条款是否当综合考虑以下因素：第一，

产生限制竞争的效果。即使相关限制性条款符合

反垄断法规定的形式，但并未影响市场结构，以及损害其他经营者的利益或可能阻碍潜在经营者进入相关市场，则应当予以反垄断法豁免。第二，相关限制性条款所保护的利益是否合法、合理，条款

［收稿日期］2011－06－26

企业商誉、经营体的制定目的是为保护商业秘密、

系，还是为维护自身的市场支配地位、市场占有份额或者对潜在经营者的控制力。第三，相关限制性条款是否符合经济发展、社会公共利益及消费者利益。搭售、排他性交易、维持转售价格等是特许经营合同中常见的限制性条款，我们拟结合国内外立法对相关限制性条款予以反垄断审查。

二、商业特许经营合同中搭售条款的反垄断审查

搭售是指经营者在出售某一商品或服务时，以附加购买另一商品或服务为前提，可被搭售的对象相当广泛，可以是商品、服务、信贷甚至有价证券。搭售并不总是违法，具有合理理由的搭售是合法的，例如符合交易习惯的搭售、新产品的搭售。商业特许经营是一个复杂的体系，包含销售计划、店址选择、宣传促销、产品配送、原材料供应、经营手册等，以及以知识产权为主的一系列特许经营权的权利组合，如商标权、专利权、著作权、商业秘密、商号、经营模式、产品包装、店门陈设、经营诀窍等。因此，一揽子的特许经营合同符合搭售的基本形式。

美国是特许经营的发源地，也是世界上特许

［“市场经济秩序与政府法制研究”（2007T061）阶段性成果。基金项目］辽宁省高校创新团队项目计划［作者简介］闫

姜

海（1976－），男，辽宁本溪人，辽宁大学法学院副教授，法学博士生；丽（1987－），女，辽宁大连人，辽宁大学法学院硕士生。

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