未约定价格的股权转让合同应属于未成立的合同

——从一起股权转让合同纠纷谈起

甲公司是由A、B和C三个股东出资设立的，注册资金为2400万元人民币，其中A出资800万元，占33.3%股权，B出资750万元，占31.2%股权，C出资850万元，占35.5%股权。2009年4月，C欲将其股权出让，在征求A、B意见时，

A、B都没有明确表示反对。于是C与股东以外的乙公司订立了股权转让合同。股权转让合同约定，C将其对甲公司持有的35.5%股权转让于乙公司，双方共同委托资产评估公司对甲公司股权价值进行评估，并以该价格作为股权转让定价依据。在该股权转让合同中未明确约定具体价格。

之后，C取得了甲公司的审计资料和内部审计报告并将这些资料交给乙公司，进而乙公司根据该内审报告认为C对甲公司出资存在瑕疵，C对甲公司所持有的股权实际只值180万元，于是乙公司委托他人向C的银行卡支付了180万元。合同订立后，双方未曾共同委托或者单方面委托评估公司对公司股权价值进行确认。双方对股权价格和乙公司委托付款并无书面确认。之后的诉讼中C对于乙公司委托付款表示否认。2009年下半年，甲公司召开股东会时，C仍作为公司股东出席股东会。

2010年8月，乙公司起诉，要求甲公司确认乙公司是股东身份，并办理股权转让手续。

本案诉讼中确定的争议焦点是：该股权转让合同是否成立，乙公司是否已经受让股权。笔者认为，本案中的股权转让合同未成立，乙公司也未受让股权。

主要依据如下：

一、该股权转让合同缺乏必备的价格条款

1、合同成立所应具备的必要条款包括价格

根据《合同法》规定，合同的成立应当具备相应的要件，一般认为合同成立要件包括三个方面：一是要有合同的当事人；二是合同当事人须对合同的主要条款达成合意；三是合同的订立须经过要约和承诺两个阶段。

其中，合同成立的根本标志在于，合同当事人就合同的主要条款达成合意。什么是合同的主要条款？对此现行立法的规定是比较宽泛的，我国《合同法》第12条规定："合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或姓名和住址；（二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。" 值得注意的是上述条款并不是每一个合同所必须包括的主要条款。各种合同因性质不同，所应具备的主要条款也应该是不一样的。

2、股权转让合同中的价格条款是不可推定的。

股权转让合同作为有偿合同，其必备条款之一就是股权转让对价条款，若股权转让合同对股权转让对价未作明确约定，则意味着合同当事人未能就合同的主要条款达成合意。

根据《中华人民共和国合同法》第十二条规定，有偿合同应当约定价款或报酬。该法第六十一、六十二条规定，当事人就价款没有约定或约定不明的，可

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