外国法制史名词解释2

1．大宝律令

日本的第一部成文法典，于公元701年（大宝元年）制定，内容体系包括户田篇、继承篇、杂篇、官职篇、行政篇、军事防务篇、刑法和刑罚篇等。它以中国唐朝的《永徽律》为蓝本，是以刑法为主诸法合体的法典，其条文完备，结构严谨，法理清晰，以法律形式确定了中央集权制度。 2．御成败式目

日本镰仓幕府著名的武家法典，于1232年颁布，因制定于贞永元年又得名“贞永式目”。它依据司法实践并参考《养老律令》而制成，内容广泛，其主要目的式明确和加强幕府和御家人之间的关系，当时并未向全民正式公布，只是作为司法机关审理案件时内部掌握的法律依据。 3．御定书百条

即1742年日本德川幕府时期制定的御定书《公事方御定书》，分治权主要由立法、行政、司法三权组成，但议会、内阁、法院所享有的一定权力最终都集中于天皇。宪法还确认天皇拥有独立的统帅权，形成军部独立于内阁行使军权的二重内阁现象。

（2）宪法规定了有限的自由权利。该宪法没有使用近代宪法通用的“公民”一词，而采用“臣民”，这意味着臣民必须服从天皇，臣民尽义务是为了天皇，享受的权利也来自于天皇对于臣服的子民的恩赐。规定的自由权利范围较狭窄，种类也少，并且对自由权利作了较多限制性的规定。

明治宪法作为日本历史上第一部宪法，它是明治维新的产物和学习西方法制的结果，对于进一步打破封建制度，创建日本近代的法律体系及推进日本政治的近代化有重要的作用。但是在明治宪法体制下，民主自由的内容有限，天皇拥有绝对大权，而且默许军部享有独立于内阁之外的军权，这既是日本封建军国主义残余的体现，也为日后走上军国主义道路 ，发动法西斯侵略战争提供了可能。此为上、下两卷，因其下卷共103条而得名“御定书百条”，内容主要是关于刑法和刑事诉讼的规定，是幕府刑事法的基础。 4．二重内阁

日本明治宪法体制下形成的由参谋本部、海军司令部、陆军省和海军省等组成的军部独立于内阁之外行使军权的现象，日本学者称之为“二重内阁”。 简答

1．简述日本近代法的建立。

明治维新后，日本开始创建资产阶级法律制度，至1907年制定刑法典为止，其间大致经历了两个时期。

第一时期为奠基时期。1868年明治维新开始至1875年明治天皇发布诏令，宣布渐次建立立宪政体时为止，是日本创建近代法律制度的奠基时期。这一时期在进行各种政治、经济改革的同时，对法律制度作了较大的改革。先后设立司法省和大审院，使司法行政与法院审判开始独立，地方设各级法院专掌审判工作，颁布《假刑律》、《新律纲领》等刑事法规，改革刑罚体系，加强法律教育，翻译外国法律。所有这些改革， 为日本资产阶级法律制度的建立准备了条件。

第二时期为法典编纂时期。19世纪70年代中期开始，日本着手进行法典编纂工作。 初以法国法为模式，先后编纂了“刑法典草案”、“治罪法”、“民法典”等，由于这些法典过于法国化，有的甚至照抄法国的法典，并不符合当时仍留有封建残余的日本国情，因此遭到日本舆论和各界的普遍反对和抵触，因此转而仿效德国法。1889年颁布的“明治宪法”就是仿照德国法制定的一部宪法典，随后还仿照德国法颁布了商法典、民事诉讼法典、刑事诉讼法典、民法典、法院构成法，至1907年刑法典颁布，资本主义法律体系的各主要法典均告完成，这标志着日本近代资产阶级法律制度的最终确立。

日本近代资产阶级法律属于大陆法系，而且更加接近德国法，同时，由于明治维新的不彻底性，日本近代资产阶级法律制度不可避免地保留有封建色彩的内容。

2．简述明治宪法的主要特点和历史地位。

1889年颁布、次年实施的《大日本帝国宪法》又称为“明治宪法”，它是以1850年《普鲁士宪法》为蓝本的钦定宪法，其内容特征主要有以下几方面：

（1）确立天皇专制制度。宪法规定的“大日本帝国由万世一系之天皇统治之”和“天皇神圣不可侵犯”说明天皇拥有国家主权并具有最高权威，确立了天皇主权原则。宪法确立天皇居于国家统治权的中心地位，规定“天皇使国家的元首，总揽统治权”，虽然规定国家统

外，宪法条文简单，带有“纲目”式的特点，且运用诸如“安宁秩序”、

“善良风俗”等弹性词汇，为统治阶级在以后的宪法实践过程中进行任意解释留下了相当余地。明治宪法一直实施到第二次世界大战以后。

3．简述《日本国宪法》的制定的背景及其特点。

第二次世界大战日本战败以后，日本实质上处于盟军的控制之下，

1945年10月在美国占领当局的授意之下，日本政府着手进行新宪法的制定工作，但其起草的宪法草案本质上仍维持明治宪法的专制体制，因而遭到盟军的否决。于是，由盟军总司令部政治局起草了宪法草案，并送交日本政府。虽然当时日本当局对此十分不满，但迫于当时的国际国内形势，不得已采用此草案，并正式通过、颁布了《日本国宪法》。

日本国宪法是日本现行的宪法，条文采用口语体的形式。其内容特点有：

（1）否定国家的一切权力属于天皇，确立国民主权原则。宪法规定，天皇是日本国的象征，其地位以主权所属的全体国民的意志为依据，从而确立了国民主权原则，否定了明治宪法确立的以天皇为中心、主权属于天皇的国家政治体制。宪法不仅在序言中明确了国家主权原则，而且规定了国民行使主权的基本制度，规定了一些国民直接行使主权的制度。

2宣布放弃战争，体现和平原则。宪法不仅在序言中宣布日本国民希冀和平、维持和平的愿望，而且还以专章对“放弃战争”作了具体规定，即“日本国民衷于谋求基于正义与秩序的国际和平，永远放弃作为国家主权发动的战争，武力威胁或使用武力作为解决国际争端的手段。为达到前项目的，不保持陆海空军及其他战争力量，不承认国家的交战权”。

（3）扩大了公民的自由和权利，强调对人权的保障。与明治宪法相比，现行宪法规定“国民的权利和义务”一章的条文数显著增加，宪法规定的国民的自由权利范围较广，并规定国民的权利是现在和将来都不可侵犯、剥夺的永久权利。

（4）明确三权分立原则与责任内阁制。宪法规定，立法权、行政权、司法权分别由国会、内阁、法院行使，三者之间相互牵制。规定内阁是国家的最高机关，行使行政权，对国会负连带责任，内阁总理大臣经国会决议在国会议员中提名，在众议院通过对内阁的不信任案时，内阁如10日内不解散众议院就须总辞职。 4．简述1898年日本民法典的封建性。

1898年的日本民法典又被称为“明治民法”，它虽然是一部资产阶级民法典，但保留了大量的封建内容，主要体现在：

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